抵押人无权主张抵押转让行为无效

——贵州百花药业有限公司诉遵义浩鑫房地产 开发有限责任公司买卖合同纠纷案

【裁判要点】

1.根据《担保法》第四十九条第一款和《关于适用〈中华人民共和国担保法〉 若干问题的解释》第六十七条，在未通知抵押权人和未告知受让人的情况下，抵押 人转让已办理登记的抵押物，只要抵押人在转让后向抵押权人清偿了债务，或者受 让人在得知受让物上有抵押权后代抵押人清偿了债务，使物上设定的抵押权消灭, 转让行为仍可以有效。

2.能够援引《担保法》第四十九条第一款规定来主张转让行为无效的，应当 是合法权益受到损害的抵押权人或者受让人，不是不履行此款规定通知、告知义务 的抵押人。抵押人提起诉讼主张确认转让行为无效的，在确保抵押权实现的前提 下，其诉讼请求应当驳回。

【基本案情】

原制药厂（原遵义市制药厂）与遵义工行（中国工商银行遵义营业部）签订 《最高额抵押合同》，约定原制药厂以其房屋、机器设备、土地使用权，对其向遵义 工行的贷款在380万元限额内提供抵押担保，抵押物由工商行政管理部门办理登 记。后该制药厂转让给瑞康公司。瑞康公司又与百花公司（贵州百花药业有限公 司，后更名为雪清公司）签订协议，将其下属公司原制药厂的全部资产出让给百花 公司，由百花公司承担原制药厂的全部债务和经济责任。协议生效后，百花公司向 遵义工行支付了原制药厂的借款利息。

之后，百花公司与浩鑫公司（遵义浩鑫房地产开发有限责任公司）签订《资产折换协议书》及补充协议，约定百花公司将原制药厂的土地使用权及地上所有建筑物、附属物，与浩鑫公司等量资产折换后转让给浩鑫公司。双方均未通知债权人遵 义工行。浩鑫公司巳支付折换款，并代百花公司履行了偿还借款及相应利息的义 务。浩鑫公司根据百花公司提供的地籍资料，申办了土地使用权预登记证。

现百花公司以《资产折换协议书》及其补充协议约定的资产在折换前没有征得 国有资产管理部门和行业主管部门的同意，造成国有资产流失，且折换的资产在转 让前已经被抵押并且办理过抵押登记为由，诉至法院，请求法院确认双方签订的 《资产折换协议书》及其补充协议无效。

浩鑫公司辩称：百花公司违反诚实信用原则，在向本公司转让财产时故意隐瞒 了抵押实情。其将抵押的土地使用权转让后，抵押权人遵义工行曾提起过借款担保 合同纠纷诉讼。考虑到遵义工行并非想占有抵押财产，而是为了收回其发放的贷 款，如果确认《资产折换协议书》无效，无疑会给善意的本公司造成巨额损失。故 请求驳回百花公司的诉讼请求。

【裁判结果】

一审法院判决：驳回百花公司的诉讼请求。

百花公司不服一审法院判决，提起上诉称：1.虽然已生效的法院判决提到了 《资产折换协议书》及其补充协议，但未对其效力作出认定。一审称《资产折换协 议书》及其补充协议已被生效判决确认，没有事实根据与法律依据。2.本公司与浩 鑫公司签订《资产折换协议书》时，既未通知抵押权人也未告知受让人，明显违反 担保法的规定，《资产折换协议书》应为无效。3.本公司提起本案诉讼时，抵押权 并未消灭。故请求二审改判。

二审法院判决：驳回上诉，维持原判。

【裁判理由】

抵押人在未通知抵押权人也未告知受让人的情况下，转让已办理登记的抵押 物，如抵押人在转让后向抵押权人清偿了债务，或者受让人在得知受让物上有抵押 权后代抵押人清偿了债务，使物上设定的抵押权消灭，则转让行为仍为有效。本案 《资产折换协议书》签订后，浩鑫公司已根据协议，向百花公司支付了折换款，并根据百花公司提供的地籍资料，申办了土地使用权预登记证。浩鑫公司也已经向抵押权人遵义工行代偿了百花公司的全部债务，从而使抵押权因债权实现而消灭，故 百花公司向浩鑫公司转让抵押物的权利瑕疵已经不存在，转让行为应属有效。并 且，百花公司与浩鑫公司签订的《资产折换协议书》以及补充协议，是双方的真实 意思表示，未损害他人利益，并已实际履行完毕，应为有效。

抵押权人和受让人在合法权益受到侵害的情况下，可以依据《中华人民共和国 担保法》第四十九条第一款的规定主张转让行为无效，但抵押人以没有履行通知、告知义务为由，主张转让行为无效，缺乏法律依据。如抵押人提起诉讼主张确认转 让行为无效，则在确保抵押权实现的前提下，应当驳回其诉讼请求。本案中，百花 公司作为抵押人在转让抵押财产时不履行法定的通知、告知义务，转让抵押财产 后，仍然不履行清偿债权的义务，却援引《担保法》第四十九条第一款来主张转让 无效，以达到毁约目的，其行为不应受到法律保护，应当驳回其诉讼请求。

【适用法律】

《中华人民共和国担保法》

第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十 四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权 依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

第四十九条第一款抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵 押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让 人的，转让行为无效。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》

第六十七条抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受 让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的 受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向 抵押人追偿。

如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的， 由抵押人承担赔偿责任。